Филатов Антон Алексеевич, стажер «Нижегородской коллегии адвокатов №3»
Опубликовано "Нижегородский адвокат" №08-2015
СОРМ – система технических средств для обеспечения функций оперативно-розыскных мероприятий – комплекс технических средств и мер, предназначенных для проведения оперативно-розыскных мероприятий в сетях телефонной, подвижной и беспроводной связи и радиосвязи
18 июля 2014 г. был опубликован приказ Минкомсвязи, определивший требования к операторам связи в части приведения оборудования к новым критериям функционирования, а именно в СОРМ-3(январь).
Согласно п. 2 Приказа Министерства связи и массовых коммуникаций РФ от 16.04.2014 г. № 83 операторы связи до 31 марта 2015 г. должны были привести свое оборудование в соответствие с требованиями Правил применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий.
Данное оборудование подлежит обязательной сертификации. Однако операторы связи столкнулись с тем, что компании производители из-за отсутствия утвержденной методики испытания комплексов технических средств СОРМ-3, содержащих базы данных абонентов операторов, СОРМ-3 сертификата не имеют.
В соответствии со ст.41 Федерального закона «О связи» для обеспечения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи Российской Федерации является обязательным подтверждение соответствия установленным требованиям средств связи, используемых в сети связи общего пользования; технологических сетях связи и сетях связи специального назначения в случае их присоединения к сети связи общего пользования. Подтверждение соответствия средств связи осуществляется посредством их обязательной сертификации или принятия декларации о соответствии.
В то же время, перечень подлежащих обязательной сертификации средств связи включает в себя оборудование средств связи, в том числе программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении ОРМ. В связи с этим сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения ОРМ и устанавливаемым Минкомсвязи РФ по согласованию с ФСБ РФ.
Соответственно установка не сертифицированных СОРМ нарушает ст. 41 ФЗ «О связи». Если будет выявлено нарушение установленных ФЗ обязательных требований в области связи, Управление Роскомнадзора обязано выдать предписание об устранении этого нарушения в соответствии с п. 4. ст. 27 Федерального закона «О связи», а также в соответствии с п/п 3 п. 2 ст. 37 указанного закона вправе приостановить действие лицензии. Кроме того, согласно ст. 13.6. КоАП РФ использование на сетях связи несертифицированных средств связи влечет штраф в размере 30-40 т.руб. с возможной конфискацией средств связи.
Но уже сейчас в ходе проверок, Управление Роскомнадзора составляет акты и выявляет следующие нарушения:
-п. 2 ч.1 ст. 17, п. 2 ст. 25 ФЗ от 26.12.2008 г. № 294 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»;
-п. 2 ст. 64 ФЗ от 07.07.2003 №126 «О связи»;
-п. 10 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.08.2005 г №538,
-отсутствует документ, подтверждающий организацию мероприятий по внедрению системы оперативно-розыскных мероприятий на сети связи (письмо УФСБ РФ по Нижегородской области о согласовании СОРМ, либо Акт выполненных работ по СОРМ).
Безусловно, данные акты проверки не соответствуют требованиям закона, нарушают права операторов связи в сфере предпринимательской деятельности и подлежат отмене в судебном порядке. Согласно части 2 статьи 64 Федерального закона «О связи» операторы связи обязаны обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами в случаях, установленных федеральными законами, мероприятий в целях реализации возложенных на них задач, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.
Согласно Перечню средств связи, подлежащих обязательной сертификации, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 25.06.2009 №532, средства связи, указанные в перечне, подлежат обязательной сертификации, если они используются в сети связи общего пользования, а также в технологических сетях связи и сетях связи специального назначения в случае присоединения этих сетей связи к сети связи общего пользования. В соответствии с п.12 Приказа Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 16.01.2008 №6 «Об утверждении требований к сетям электросвязи для проведения оперативно-розыскных мероприятий» в случае применения в сети связи оператора связи средств связи, для которых не установлены требования в части выполнения установленных действий при проведении оперативно - розыскных мероприятий, оператор связи на основании обращения взаимодействующего подразделения предоставляет ему технологическое помещение, соответствующее Требованиям.
Также в лицензии, выданной операторам связи на осуществление деятельности в области оказания телематических услуг на территории Нижегородской области, предусмотрено, что лицензиат обязан реализовать устанавливаемые федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи при проведении оперативно-розыскных мероприятий, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и технических приемов проведения указанных мероприятий. Однако, как было сказано выше, в Российской Федерации отсутствует сертификация системы в области связи на оборудование, подлежащее приобретению и монтажу заявителем для реализации функций ОРМ на узле телематических служб.
В то же время, перечень подлежащих обязательной сертификации средств связи включает в себя оборудование средств связи, в том числе программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении ОРМ. Соответственно сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения ОРМ и устанавливаемым Минкомсвязи РФ по согласованию с ФСБ РФ.
Таким образом, во избежание вышеуказанных последствий Оператор не имеет право использовать несертифицированный СОРМ-3 .
Из изложенного следует, что на операторов связи возложена обязанность по установке СОРМ-3 как один из способов организации СОРМ, однако указанная обязанность противоречит законодательству, ее исполнение влечет со стороны оператора дополнительные нарушения, поскольку у производителей, аккредитованных при Федеральном агентстве связи (далее - Россвязи), отсутствуют сертификаты соответствия на средства связи, обеспечивающие выполнение установленных действий при проведении ОРМ в сети передачи данных.
В данном случае можно порекомендовать в целях приведения в соответствие с требованиями законодательства операторам связи оставить прежнее сертифицированное оборудование СОРМ-2, тем самым выполнить требование пункта 2 статьи 64 Федерального закона от
7 июля 2003 г. N 126-ФЗ «О связи», а также не нарушить ст. 13.6. КоАП РФ по использованию на сетях связи несертифицированных средств, в ожидании, когда у производителей СОРМ-3 появится соответствующая лицензия на данное оборудование.