Методрекомендации по ведению адвокатского производства ПАНО
| Период принятия | 2007-2010 |
| Принят органом | ПАНО |
| Тема документа | Стандарты деятельности |
| Статус документа | Решение совета |
| Дата принятия | 2007-09-05 |
| Описание | Методические рекомендации по ведению адвокатского производства
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31 мая 2002 года № 63 ФЗ не содержит обязательного требования к адвокату о необходимости ведения адвокатского производства. В то же время п. 3 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката указывает на обязанность адвоката соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции.
В российской присяжной адвокатуре допущение беспорядка в канцелярии присяжного поверенного признавалось нарушением профессиональных обязанностей. В период действия Положения об адвокатуре в РФ адвокатские производства велись в соответствии с «Методическими рекомендациями о составлении адвокатом производства по уголовному делу», разработанными Отделом адвокатуры Министерства юстиции СССР совместно с президиумом Московской городской коллегии адвокатов. По аналогии с указанными Методическими рекомендациями производства велись по гражданским, арбитражным и административным делам. В настоящее время п. 1 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и п. 1 ст. 8 Кодекса профессиональной этики обязывают адвоката честно, разумно, добросовестно, квалифицированно исполнять свои обязанности, что невозможно без составления адвокатского производства. За неисполнение этой обязанности адвокат может быть лишен статуса (ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» ст. 17 п. 2 пп. 1).
Настоящие рекомендации, учитывая указанные выше требования Федерального закона и Кодекса, имеют целью оказание методической помощи адвокатам как при изучении уголовных и гражданских дел, так и при составлении адвокатского производства. Добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей, возложенных на него законом, требует тщательной подготовки к ведению дела, чему немало способствует составление адвокатского производства. Ведение производства дисциплинирует адвоката, повышает чувство ответственности за выполнение соглашения. Вместе с тем, адвокатское производство с одной стороны, является справочным материалом по делу, с другой - отражает объем выполненной адвокатом работы, является письменным обоснованием полученного адвокатом гонорара и одним из критериев оценки качества оказанной им правовой помощи. Учитывая изложенное, ведение адвокатского производства является необходимым по каждому соглашению об оказании юридической помощи доверителю: уголовному, гражданскому, арбитражному, административному, иному судебному делу, представительству интересов клиента в органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.
При ведении производства адвокаты обязаны выполнять требования п. 9 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката, в соответствии с которым материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него. Эта же норма обязывает адвоката вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Адвокатское производство является одним из способов сохранения адвокатской тайны, для чего оно должно быть соответствующим образом обозначено, например: «Адвокатское производство – содержащиеся сведения составляют охраняемую законом адвокатскую тайну и не могут использоваться в качестве доказательств обвинения».
Адвокатское производство может вестись как на бумажных, так и на цифровых носителях (в виде файлов данных). При ведении адвокатского досье в электронном виде (с включением в него текстовых файлов документов, сканированных копий или цифровых фотокопий документов) необходимо выполнять требования обязательного резервного копирования, а также исключения доступа к электронному адвокатскому досье посторонних лиц путем применения при необходимости средств защиты информации: программных (установка пароля, применение электронных программ криптографии) или аппаратных (доступ к информации на персональном компьютере с использованием сканера отпечатка пальцев).
Ведение адвокатского производства на цифровых носителях может быть удобно для работы дома, в офисе. Для работы с материалами дела в судебном заседании производство на бумажных носителях незаменимо.
Содержание адвокатского производства по уголовному делу
Начинать ознакомление с делом необходимо с наиболее важных процессуальных документов и в зависимости от того, в какой стадии адвокат допущен к участию в деле.
Если адвокат допущен с момента задержания или допроса в качестве подозреваемого, в первую очередь, рекомендуется воспользоваться правом свидания с подзащитным наедине и беседы с ним по всем интересующим вопросам.
После допроса рекомендуется изучать все материалы дела – показания подзащитного или объяснения, если он ранее допрашивался, процессуальные документы о возбуждении уголовного дела, задержании, данные о личности. В случае решения вопроса об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу необходимо принять меры к сбору документов о личности обвиняемого, его возрасте, состоянии здоровья, семейном положении (ст. 99 УПК РФ).
В производстве адвоката должны быть выписки или копии представляемых суду документов, копия постановления суда, копия жалобы на постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключение под стражу (ст. 108 п. 10 УПК РФ), тезисы выступления в кассационной инстанции, выписки или копия определения кассационной инстанции. При участии адвоката в следственных действиях он должен вести запись показаний обвиняемого; лиц, участвующих в очной ставке, опознании и т.д.
В адвокатском производстве должны быть отражены вопросы, задаваемые адвокатом, и ответы на них; вопросы, поставленные перед экспертом; должны быть копии ходатайств, заявленных адвокатом, и вынесенных по ним постановлений следователя. Необходимо отражать в производстве даты свиданий с подзащитным, вопросы, которые необходимо выяснить для определения позиции защиты.
При осуществлении защиты в стадии предварительного следствия необходимо помнить, что очень важным процессуальным документом является постановление о привлечении в качестве обвиняемого, поскольку в нем отражается объем обвинения и дается юридическая оценка действиям подзащитного. По групповым делам целесообразно сопоставить этот документ с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого других лиц, чтобы получить представление о фабуле обвинения и позициях этих лиц, привлеченных к ответственности.
Группировать выписки рекомендуется либо: а) в том порядке, как расположены материалы дела; б) по отдельным лицам; в) поэпизодно и т.д. Метод группировки материалов зависит от характера дела и избирается с целью наибольшего удобства пользования ими. По сложному многотомному делу, например, представляется целесообразным выписать каждый из предъявленных эпизодов обвинения в отдельности и в дальнейшем вести запись поэпизодно.
При изучении дела, назначенного к слушанию в суде 1 инстанции, после ознакомления с постановлением о предъявлении обвинения следует изучить обвинительное заключение, сравнив текст его резолютивной части с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого. При ознакомлении с обвинительным заключением рекомендуется выписать те доказательства, которыми аргументируется вывод о виновности обвиняемого.
Знакомство с материалами дела должно проводиться не только под углом зрения проверки обоснованности предъявленного обвинения, но и с точки зрения того, как соблюдены права обвиняемого, гарантированные ему законом (своевременность предъявления обвинения, обоснованность избрания меры пресечения, соблюдение прав обвиняемого при допросах, опознаниях, при назначении и проведении экспертизы и т. п.). Внимания заслуживает также вопрос о допустимости и относимости доказательств, добытых в ходе предварительного следствия. Все замечания, появившиеся у адвоката при изучении этих данных, должны быть записаны.
Практика показывает, что из показаний допрошенных лиц следует выписывать то, что имеет существенное значение для защиты. Отдельные, наиболее важные фрагменты из показаний обвиняемых и свидетелей желательно выписать дословно, чтобы иметь в дальнейшем возможность цитировать их.
Если то или иное лицо допрошено неоднократно и при этом показания не изменялись, достаточно отметить листы дела и даты повторных допросов и указать на идентичность показаний. Если же в новых показаниях появились существенные дополнения, изменения, противоречия — их следует отразить. В заключениях экспертов особого внимания заслуживают выводы, которые иногда следует переписать дословно. Однако в некоторых случаях в выписках надо отразить не только выводы экспертизы, но и ход рассуждений экспертов, а также мотивы, по которым они пришли к своим выводам.
Во всех случаях в производстве должны найти полное отражение данные о личности подзащитного. Особенно подробно необходимо отразить данные, положительно характеризующие подсудимого (обвиняемого). При подготовке к защите несовершеннолетних в производстве адвоката должны находиться выписки из материалов, содержащие сведения о возрасте обвиняемого, условиях его жизни и воспитания, причинах и условиях, способствовавших совершению преступления, наличии взрослых подстрекателей и иных соучастников.
Сведения об обстоятельствах, способствовавших совершению преступления, должны выписываться адвокатом по всем делам и использоваться в суде не только для защиты обвиняемого, но и для возбуждения в необходимых случаях ходатайств перед судом о вынесении частных постановлений, направленных на устранение этих причин и условий. Следует также иметь в виду, что, когда обвиняемый полностью признает себя виновным в предъявленном обвинении, это не освобождает адвоката при составлении досье от необходимости изучения собранных доказательств, так как признание вины может быть положено в основу обвинения лишь при наличии объективных доказательств виновности. Таким образом, доказательства, подтверждающие обвинение, должны так же найти отражение в адвокатском производстве.
Выписка необходимых данных, анализ материалов дела и беседа с подзащитным приводят адвоката к избранию определенной позиции. В случаях, когда в связи с характером дела возникает необходимость изучить дополнительный нормативный материал, специальную или научную литературу, судебную практику, важные для защиты выписки из этого материала следует занести в адвокатское производство.
В судебном заседании адвокат конспективно ведет протокольную запись, в которой отражается все, что имеет значение для защиты: показания подсудимых и свидетелей, ответы их на вопросы, в необходимых случаях и сами вопросы, заключения экспертов в суде, заявления и ходатайства участников процесса и т.д. Следует заранее продумать и подготовить наиболее существенные вопросы подсудимым, свидетелям и экспертам.
Копии письменных ходатайств необходимо хранить в производстве, а о заявленных устных ходатайствах и представляемых суду документах делать соответствующие записи. После изготовления судом протокола заседания адвокату необходимо тщательно ознакомиться с ним, делая из него выписки с обозначением листов дела. При ознакомлении с протоколом судебного заседания адвокату надо сверить свои записи с протоколом, что даст основание решить вопрос о том, есть ли необходимость в принесении замечаний на протокол. Надо помнить, что в жалобах и при выступлении в суде II инстанции допускаются ссылки только на те замечания, которые приняты судом.
По окончании ведения дела в суде 1 инстанции в производстве обязательно должны быть следующие процессуальные документы: Выписки из приговора или копия приговора, выписки из протокола судебного заседания и копия замечаний на протокол судебного заседания, копия решения суда о принятии замечаний или об их отклонении, копия кассационного представления прокурора или жалобы потерпевшего и возражения адвоката на них, копия кассационной (апелляционной) жалобы со ссылкой на статьи и пункты УПК РФ, предусматривающие основания к отмене или изменению приговора и анализа фактических обстоятельств дела, юридической квалификации личности, нарушений уголовно процессуального закона (ст.ст. 369, 379, УПК РФ) в зависимости от защитительной позиции.
Кассационная жалоба в обязательном порядке должна содержать ссылки на протокол судебного заседания, данные о личности, иные доказательства, положенные судом в основу основания обвинительного приговора (заключения экспертиз, показания потерпевших, свидетелей, иных лиц и т.п.). Несколько иной порядок составления адвокатского производства рекомендуется в случае принятия адвокатом, не участвовавшем в суде первой инстанции, поручения на защиту в суде II инстанции и в порядке надзора. Работа адвоката, прежде всего, начинается с анализа приговора или кассационного определения.
Целесообразно сопоставить приговор с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, резолютивной частью обвинительного заключения (а при ведении дела в порядке надзора – и с определением кассационной инстанции). Копию приговора суда желательно иметь в адвокатском производстве. После этого следует проверить соответствие данных о времени, месте, составе суда и т.п. в приговоре с записями в протоколе судебного заседания, убедиться в наличии надлежащих подписей.
За этим должно следовать изучение материалов судебного следствия, производство выписок из протокола судебного заседания. Данные предварительного следствия изучаются уже после ознакомления с материалами судебного разбирательства. Целесообразно разграничить материалы, которые были исследованы судом, и те, которые оказались вне его внимания и сделать об этом отметку в производстве. (Например: «Показания Н. оглашены судом».). Выписки из данных предварительного следствия, не противоречащих материалам судебного следствия, могут быть менее подробными, чем при ведении адвокатом дела в суде I инстанции.
В адвокатском производстве должны найти отражение (в копиях или выписках) документы дела, прямо или косвенно относящиеся к предъявленному подзащитному обвинению: 1. Постановления: о возбуждении дела, о задержании, о привлечении в качестве обвиняемого (с полной формулой обвинения и указанием статей УК), об избрании меры пресечения, назначения экспертиз (с перечнем поставленных на разрешение экспертов вопросов).
2. Обвинительное заключение.
3. Протоколы обысков и описи имущества; документы, подтверждающие изъятие ценностей.
4. Протоколы допросов подзащитного, других обвиняемых (подсудимых) потерпевших, свидетелей; очные ставки; заключения экспертов.
5. Протоколы освидетельствования либо осмотра документов, вещественных доказательств, осмотра местности, воспроизведения обстановки и обстоятельств события.
6. Характеристики, справки о судимости, прочие документы, относящиеся к личности подзащитного (справки о болезни, составе семьи и т. д.).
7. Протоколы судебного заседания.
8. Копии ходатайств, заявленных адвокатом на предварительном следствии и в судебном заседании.
9. Копии кассационных и надзорных жалоб, а также замечаний на протокол.
10. Копии приговора и определения (постановления) суда.
При составлении производства рекомендуется соблюдать некоторые технические правила: записи делать только на одной стороне листа; оставлять большие поля; заметки, которые потом могут быть использованы в судебном процессе, делать на полях возле выписок из соответствующих документов. В конце выписок из документов указывается том, из которого они сделаны, и листы дела (сокращенно: т. 3, л. д. 81, 83-об), дата составления документа, его краткое содержание. Если в документах имеются какие-либо особенности или нарушения процессуального порядка (отсутствие необходимых реквизитов, дат, фамилий) - это также отражается в досье.
Помимо выписок из материалов следственного и судебного дела адвокатское производство должно содержать в себе ряд других материалов.
Это могут быть подсобные справочные таблицы, помогающие адвокату ориентироваться в деле и в своем производстве. Они особенно необходимы по сложным, многоэпизодным, многотомным делам. По групповым делам таблицы могут составляться в вид схем, графически представляющих связи соучастников по отдельным эпизодам. Такие схемы помогают ориентироваться в материалах дела.
Если в деле какое-то событие, имеющее важное значение, по-разному освещается несколькими лицами или одним и тем же лицом на разных этапах, бывает полезным составление схем-сопоставлений.
В адвокатском производстве следует хранить материал подготовки к защитительной речи. Нет такого дела, по которому можно произносить речь без предварительной подготовки, составления тезисов, плана разработки краткого или полного ее текста. В методических рекомендациях нельзя точно определить, какой из видов подготовки к речи следует предпочесть. Однако представляется совершенно очевидным, что в том или ином виде содержание будущей защитительной речи следует отразить и хранить в производстве.
Содержание адвокатского производства по гражданскому делу. При принятии поручения адвокат, в первую очередь, обязан определить соответствие требований доверителя действующему законодательству и основные перспективы дальнейшего движения дела, что поможет избежать ненужных расходов средств и времени доверителя на предъявление необоснованных исковых требований.
Адвокаты приступают к составлению адвокатского производства по гражданским делам, как правило, при принятии поручения на представление интересов доверителя в суде. Однако, учитывая, что правовая позиция формируется адвокатом с момента обращения гражданина (представителя юридического лица) за юридической консультацией, в производстве должны найти отражения все встречи адвоката с доверителем и согласование позиции по делу.
В производстве должны быть представлены копии составленных адвокатом письменных документов (запросов, ходатайств, исков, возражений относительно исковых требований и пр.), а также копии полученных ответов и документов.
Во избежание утраты адвокатам следует избегать хранения подлинных документов, переданных доверителем, у себя лично или в адвокатской конторе. В производстве необходимо иметь копии этих документов, оставляя подлинники на руках у доверителя. При большом объеме документов, передаваемых адвокату, а также в случае возврата подлинников доверителю, рекомендуется иметь в производстве их перечень и отметку об их получении, а затем возврате. Рекомендуется также в случае получения доверителем от другой стороны в порядке ст.ст. 132, 149 ГПК РФ копий документов и доказательств, представленных в суд, оставлять их доверителю, а в производстве иметь копии этих документов.
Расположение в производстве документов и доказательств относится на усмотрение адвоката. Однако, в случае если предъявленный иск, в том числе встречный, содержит несколько исковых требований, для удобства возможно сгруппировать документы и доказательства, находящиеся в производстве, по каждому исковому требованию отдельно (в виде файлов или отражения этого деления на нумерации листов).
Нормы права, судебная практика, специальная литература, иная информация и документы, на которые адвокат ссылается в обоснование своей позиции по делу, могут быть отражены в тезисах его выступления, либо храниться в производстве в виде копий. Надлежащее исполнение адвокатом принятого на себя поручения на ведение дела в суде предполагает составление им либо жалобы на состоявшееся решение, либо возражений на жалобу.
В связи с этим в адвокатском производстве в обязательном порядке должны содержаться: отметки об ознакомлении с протоколом судебного заседания, копия протокола в целом или выписки из него, копии возражений на протокол судебного заседания, кассационной (апелляционной) жалобы, либо возражений на нее. В случае согласия доверителя с состоявшимся решением суда рекомендуется зафиксировать это в производстве. |